Компании нередко сталкиваются с ситуацией, когда контрагент подаёт уточнённую декларацию по НДС с нулевыми показателями, в результате у организаций образуется обязанность доплатить налоги в бюджет. Суммы порой бывают внушительными. В каком случае у налоговой службы не будет вопросов к «пострадавшим», а в каком – предъявлены претензии, выставлены требования о доплатах? И самое главное – как избежать рисков, в том числе с помощью механизмов проверки контрагентов?
Александр МАТВЕЕВ, и. о. заместителя руководителя Управления ФНС России по УР, cоветник государственной гражданской службы РФ 2 класса:
— Налоговые претензии предъявляются налогоплательщикам в отношении их обязательств с контрагентами в случае, если выявлен факт недобросовестных действий в целях неуплаты налога. При выявлении нарушения требований п. 1 ст. 54.1, ст. 169, 171 и 172 Налогового кодекса Российской Федерации (далее – НК РФ) налоговыми органами проводятся мероприятия налогового контроля, закреплённые статьями 31, 86, 88, 90, 92, 93, 93.1 НК РФ. В случае вынесения решения о привлечении к ответственности налогоплательщику предъявляется как сумма неуплаченного налога, так и штраф в соответствии со ст. 122 НК РФ.
Налогоплательщики могут оценить риски результатов своей деятельности, в том числе риски при выборе контрагентов, при помощи критериев самостоятельной оценки, утверждённых приказом ФНС России от 30.05.2007 № ММ-3-06/333@. Следует обратить внимание на 12-й критерий оценки рисков «Ведение финансово-хозяйственной деятельности с высоким налоговым риском». ФНС России рекомендует исследовать определённые признаки, которые говорят о высокой степени вероятности отнесения контрагента налоговыми органами к категории проблемного (или к фирмам-«однодневкам»), а сделок, совершённых с ним, – к категории сомнительных.
В числе таких признаков:
— отсутствие личных контактов руководства (уполномоченных должностных лиц) компании-поставщика и руководства (уполномоченных должностных лиц) компании-покупателя при обсуждении условий поставок, а также при подписании договоров;
— отсутствие документального подтверждения полномочий руководителя компании-контрагента;
— отсутствие информации о фактическом местонахождении контрагента, а также о местонахождении складских и/или производственных и/или торговых площадей;
— иные признаки.
Для оценки налоговых рисков налогоплательщик может использовать информацию, имеющуюся в открытом доступе. В частности, такая информация есть на сайте ФНС России (сервис «Прозрачный бизнес»). Сервис позволяет оценить деятельность контрагентов по таким критериям, как: оценка налоговой нагрузки налогоплательщика по сравнению со среднеотраслевой нагрузкой; отклонение уровня рентабельности от среднеотраслевых значений; выплата среднемесячной заработной платы на одного работника ниже среднего уровня по виду экономической деятельности; сведения о суммах задолженности организаций по уплате налогов, сборов и страховых взносов в бюджеты бюджетной системы РФ; сведения о налоговых правонарушениях организаций с указанием общего размера штрафа; применение специального налогового режима; наличие сведений о недостоверности адреса юридического лица или его органов управления и другие.
Также вопрос о критериях добросовестности контрагента урегулирован статьёй 54.1 НК РФ и рекомендациями по применению положений статьи 54.1 НК РФ (Письма ФНС России от 10.03.2021 № БВ-4-7/3060@ «О практике применения статьи 54.1 НК РФ», от 31.10.2017 № ЕД-4-9/22123@ «О рекомендациях по применению положений статьи 54.1 НК РФ»).
В письме № БВ-4-7/3060@ от 10.03.2021 «О практике применения статьи 54.1 НК РФ» обращается внимание на необходимость соблюдения условий делового оборота, в результате которого заключалась оспариваемая сделка. При заключении договора в гражданском обороте участники правоотношений руководствуются одним из ключевых принципов гражданского права – свободой договора (п. 1 ст. 1, п. 3 ст. 2, п. 4 ст. 421 ГК РФ).
Из системного толкования абзаца 3 п. 1 ст. 2 и п. 1 ст. 50 ГК РФ следует, что юридические лица несут имущественные и иные риски, ввиду чего условия гражданского оборота требуют от них при осуществлении предпринимательской деятельности должной заботливости и осмотрительности.
Стандарт осмотрительного поведения, введённый Верховным судом РФ, предполагает проверку деловой репутации, возможности исполнения контрагентом своих обязательств, его платежеспособности. Стандарт направлен на предотвращение возможных убытков, которые могут быть причинены участнику оборота его контрагентом вследствие неисполнения или ненадлежащего исполнения обязательств по договору.
При нарушении данного стандарта лица, входящие в состав органов управления организации, могут быть привлечены к ответственности по иску организации за причинение указанных убытков.
Также обращаем внимание на возможность взыскания с контрагента причинённых убытков, что подтверждается арбитражной практикой (обзор судебной практики № 4 (2021), утверждённый Президиумом Верховного суда РФ 16 февраля 2022 года).
Марат САМИТОВ, генеральный директор компании «Самитов Консалтинг», эксперт в сфере налогов и финансов, Казань:
— Фактически нет инструментов, которые могли бы дать 100%-ную гарантию защиты от ситуаций с «обнулениями», но есть механизмы, способные снизить риски.
Пожалуй, здесь самое главное – следующее: компания должна разработать единую методику проверки всех своих поставщиков, фактически собирать «досье» на каждого контрагента. Наличие такого «досье» поможет защитить интересы при конфликтах с налоговой инспекцией или отстоять свою позицию в судебных инстанциях (если дело дойдёт до суда).
Есть интересное судебное дело № А48-9805/2021, оно показывает: при заключении сделок и установлении сотрудничества налогоплательщик вправе придерживаться единого стандарта проверки контрагентов, и ИФНС не может требовать большей осмотрительности по отношению к отдельным контрагентам и доначислять налоги только по такому основанию. Там ситуация была такова. В организации прошла проверка, по итогам которой ИФНС сняла вычеты и расходы в отношении четырёх контрагентов, которые не рассчитались с бюджетом. При этом инспекция указала, что компания не проявила должной осмотрительности при заключении спорных договоров. Налогоплательщик решение по проверке обжаловал в суде и добился его отмены.
Арбитры указали: сам по себе факт неуплаты налогов контрагентами не может быть основанием для доначислений. Это можно сделать, если доказано, что налогоплательщик специально взаимодействовал с неплательщиками, чтобы получить налоговую экономию. В рассматриваемой ситуации таких намерений при проверке не выявлено.
Аргумент об отсутствии должной осмотрительности судьи также отклонили, указав, что при заключении спорных договоров налогоплательщик провёл ровно те же проверочные процедуры, что и по всем остальным контрагентам, в том числе по тем, в отношении которых ИФНС признала правомерность применения вычетов и учёта расходов. Таким образом, в компании действовал единый стандарт проверки контрагентов, от которого она не отступала. Значит, осмотрительность была проявлена в должной мере.
Обычно в крупных компаниях работу по сбору «досье» выполняет служба безопасности. В малых – юрист, снабженец или главный бухгалтер (последнее, конечно, не совсем правильно с профессиональной точки зрения). Что должно быть в «досье»? Оно должно содержать информацию о том, как вы искали поставщика, мониторили рынок, как проверяли его деловую репутацию с помощью специальных сервисов, предоставляющих в едином окне важную информацию о любой компании: данные из ЕГРЮЛ/ЕГРИП, арбитраж, банкротство, долги и др.
Важно сохранять деловую переписку, которая велась до заключения договора. Также нужно проверить платёжеспособность партнёра, допустим, путём расчёта коэффициента текущей ликвидности – соотношения оборотных активов к краткосрочным обязательствам, проверять разрешительные документы и лицензии, по которым он работает. Желательно выехать на место официальной регистрации компании, сделать фото, узнать, есть ли в штате сотрудники, каково наличие офисных, складских, производственных помещений. Всё это зафиксировать.
Кроме того, не лишним будет провести оценку конкурентоспособности компании, собрать о ней различные маркетинговые материалы, прайсы, буклеты, сведения об участии в выставках, конкурсах. Такая информация, приложенная к «досье», тоже будет указывать на то, что при выборе контрагента вы проявили должную осмотрительность.
Плюс, когда вы заключаете договор, обязательно прописывайте налоговую оговорку – это особые условия в договоре, позволяющие взыскать убытки с контрагентов, нарушивших гарантии и заверения, в случае предъявления претензий со стороны налоговых или правоохранительных органов.
Юлия РАГУЗИНА, руководитель бухгалтерской компании «ДКБ ПрофУчёт», Москва:
— Проблема, когда кто-то обнулил НДС за компанию, и к вам «прилетает» требование доплатить налог, сегодня по-прежнему распространена. Причины, как уже было отмечено, могут быть связаны с неправомерными мошенническими действиями, кражей электронной цифровой подписи, незаконной подачей декларации.
Ещё возможная причина такого проблемного вопроса – попытка оптимизировать НДС с помощью покупки вычетов. Здесь важно понимать: таким образом НДС не оптимизируется – вы лишь отсрочите уплату. А вот проблемы в виде разрывов по НДС, доначислений, штрафов и пеней легко приобретёте.
Рабочий способ профилактики проблем – регулярная проверка себя и контрагента: себя – чтобы не обнаружить случайно, что с вашей ЭЦП сдаются «левые» декларации, контрагента – чтобы не оказаться в подобной ситуации с обнулением – проверяем компанию и перед заключением сделки, и в процессе работы (причём не реже одного раза в два-три месяца).
С помощью каких площадок и платформ можно осуществить проверку? Это различные полезные для компаний, бизнеса сервисы:
— сервис «Проверь себя и контрагента» (рекомендуется ФНС для проявления осмотрительности при выборе контрагента);
— сервис «Прозрачный бизнес»;
— сервис «Недействительные ИНН юридических лиц»;
— сервис «Личный кабинет налогоплательщика юридического лица»;
— также в помощь компаниям – открытые данные о наличии недоимки и налоговых правонарушениях.
Дополнительно я крайне рекомендую проверять контрагента с помощью качественных платных сервисов (на выбор компании). Это удобно: данные из различных открытых и закрытых источников собраны в одном файле, у вас есть более полная картина по контрагенту, а значит, больше возможности оперативно принять решение и обезопасить себя.
Что при проверке должно насторожить? Это отсутствие либо запись о недостоверности данных в ЕГРЮЛ, инициированные ликвидация/банкротство, наличие задолженностей перед ФНС и бюджетом, наличие массовых адресов и руководителей (это важный пункт, так как он действительно часто говорит о том, что компания – «техническая», то есть используемая для незаконных налоговых манипуляций).
Как себя вести, если НДС за вас уже обнулили? Подать уточняющие пояснения в ФНС, желательно лично руководителю. Главное – не пускать ситуацию на самотёк и не забывать: задача инспектирующих органов – взыскать налог в бюджет, а не найти правых и виноватых.
Сергей ЕГОРОВ, адвокат, член МКА «Сед Лекс», Москва:
— Причины, по которым возникают рассматриваемые проблемы, весьма разнообразны, но в большинстве случаев это классический кассовый разрыв. Налоговое законодательство позволяет налогоплательщикам подавать уточнённые налоговые декларации (п. 1 ст. 81 НК РФ) не позднее трёх лет после окончания отчётного налогового периода (п. 2 ст. 173 НК РФ). Таким образом, налогоплательщик вправе корректировать налоговую отчётность за прошедший трёхлетний период.
К сожалению, проконтролировать подачу организацией уточнённой налоговой декларации невозможно. Такая информация попадает под действие ст. 102 НК РФ (не может быть раскрыта налоговым органом). Если у вас нет конфликта с контрагентом, можно запросить у него информацию о подаче уточнённой налоговой декларации. Отметим, что обязанность уведомить о подаче уточнённой декларации можно закрепить в договоре.
Один из действенных способов минимизации рисков – проявление должной осмотрительности при выборе контрагента. Это, по сути, краеугольный камень, на котором основывается правовая и экономическая безопасность организации. Проявление должной осмотрительности – это не разовое действие, предваряющее заключение договора, а целая система мероприятий. Они должны быть направлены на то, чтобы предотвратить серьёзный репутационный и финансовый ущерб, который может быть нанесён компании из-за недобросовестного поведения партнёров, а также на то, чтобы максимально защититься от налогового или уголовного преследования.
Екатерина ГОРОХОВА, генеральный директор компании по оказанию юридических и бухгалтерских услуг «НАФКО», Москва:
— Рассмотрим вопрос и с другой стороны. Декларация может быть обнулена, если в процессе проверки всплывёт одно из правонарушений, указанных в ст. 80 НК РФ 6. Речь идёт о ситуациях, когда: декларация и сопутствующая отчётность сданы с ошибками или по неактуальной форме; на документе приведена подпись работника, не имеющего соответствующих полномочий; директор дисквалифицирован; указана недостоверная информация; использована цифровая подпись умершего лица; имело место одностороннее исключение из ЕГРЮЛ.
Обнулить декларации по НДС налоговые структуры могут как у самого налогоплательщика, так и у его контрагента. Оба случая влекут негативные последствия. В этом случае контрагенты могут лишиться вычетов по НДС, а самой компании или ИП потребуется срочно устранять причины, по которым представленная декларация была признана контролёрами несданной.
Также декларации, возможно, исправляют или обнуляют конкуренты, чтобы испортить репутацию компании. Особенно если заказчиков в нише мало. Не стоит исключать из числа причин и корпоративную месть – иногда проблемы приносят бывшие партнёры.
Кроме того, мошенничают «обнальщики» или продавцы «бумажного НДС» – когда происходит не обнуление, а добавление НДС для «левой» компании.
Как застраховаться от рисков, если вашу компанию решили «подставить»? Во-первых, следует запросить сверку с налоговой на предмет перечня сданной отчётности, а также справку о состоянии ЕНС. Помимо этого, нужно незамедлительно сдать свою уточнённую декларацию с правильными данными.
Напомню, что с 2022 го года электронную цифровую подпись (ЭЦП) получает только генеральный директор при личном посещении удостоверяющего центра и передавать он её не имеет права.
Ещё один совет: нужно постоянно мониторить своих партнёров на предмет изменений сведений, находящихся в ЕГРЮЛ, запрашивать у них информацию по сданной отчётности. Больше информации – меньше проблем с налоговыми органами.
Денис МОРОЗОВ, партнёр юридической компании «Туров и партнёры», Москва:
— От обнуления деклараций по НДС у контрагента не застрахован ни один бизнесмен. Такая ситуация может возникнуть, если ваш контрагент сдал декларацию по НДС, где указал, что не получал от вас товар, работы либо услуги. Конечно, налоговая сразу заметит разрыв в цепочке по уплате НДС, и здесь возникает вопрос: к кому контролёры пойдут за недоплаченным налогом?
Если ваш контрагент обнулил НДС, и с него нечего взять, налоговой службе будет «интереснее» предъявить претензии именно вам – реально действующей компании, с которой можно взыскать «недоимку». Тут мы говорим о ситуации, когда добросовестный налогоплательщик может стать жертвой «АСК НДС», и его будут вызывать в налоговую и побуждать добровольно доплатить НДС в бюджет.
Инспекторы могут приводить любые доводы, чтобы принудить к доплате – случай для налогоплательщика возникает довольно непростой. И вот что очень важно: как не довести до этого, как заранее себя обезопасить? Вот мои экспертные советы.
При подписании договора с компанией нужно запросить весь пакет документов, которые покажут, что она – действующая (устав, приказ на директора и пр.), также запросить информацию о том, какими силами и средствами организация собирается выполнять работы, оказывать услуги (например, если говорим о товарах, уточняем про наличие складских помещений, моменты, связанные с логистикой). В целом требуется собрать максимум предметной информации.
Крупный бизнес давно использует такую оценочную практику, а вот представители малого, микро- бизнеса порой всё ещё расценивают процедуру «как странную и дикую». Они задаются вопросами: как я соберу все документы, если у меня – большое число контрагентов; для чего я буду собирать данные о компании, если покупаю у неё на 20 тыс. рублей?
Могу сказать, что для эффективной защиты других вариантов, кроме как сбора «досье», пока нет. Могу дать такую рекомендацию. Определите, какие сделки для вашей компании являются существенными. Если сделки крупные – собираем информацию, проводим полную проверку, храним данные не меньше пяти лет. В иных случаях ведём «проверочную» работу по минимуму или по мере возможности.
Бывают следующие ситуации. Вы сотрудничаете с контрагентом долгое время, никаких нареканий нет. Но в один момент из налоговой приходит письмо, где говорится: весь НДС, который Вы заплатили, обнулился. В таком случае нужно связаться с контрагентом, прояснить вопрос. Нередко случается несанкционированный доступ сторонних лиц к ЭЦП компании, декларации обнуляются незаконно (могут даже сменить директора и вывести все деньги со счёта). Нужно просто всё выяснить.
Если контрагент не выходит на связь, на помощь как раз приходит сохранённая деловая переписка, собранное «досье». На основе официального требования вы предоставляете все данные в налоговую службу. Если налоговики видят, что контрагент был реальным, есть доказательные документы, они, скорее всего, не будут предъявлять к вам претензии.
